Askere Giden 4/B'li, Dönüşte Sınavsız Olarak Başlatılmalı

T.C.
ANKARA
7. İDARE MAHKEMESİ

ESAS NO : 2007/1198
KARAR NO : 2008/419

DAVACI : ...
VEKİLİ : Av. Zafer DİNÇ
Mithatpaşa Cad. 34 F No:29 Kızılay -ANKARA

DAVALI : SOSYAL GÜVENLİK KURUMU BAŞKANLIĞI - ANKARA
(EMEKLİ SANDIĞI GENEL MÜDÜRLÜĞÜ)
VEKİLİ :Av. Arife KÜTÜKÇÜ -Aynı adreste.

DAVANIN ÖZET İ : Emekli Sandığı Sağlık Hizmetleri Dairesi Başkanlığında 657 sayılı Kanunun 4/B maddesine göre sözleşmeli sağlık teknikeri olarak görev yapmakta iken, askerlik nedeniyle görevinden ayrılma talebi üzerine 23.3.2007 tarihli 2827 sayılı olur ile sözleşmesi feshedilerek Emekli Sandığı ile ilişiği kesilen davacının askerlik sonrası görevine tekrar döndürülmesi istemiyle yaptığı 17.9.2007 tarihli başvurusunun reddine ilişkin 24.9.2007 tarih ve 151003 sayılı davalı idare işleminin, hukuka ve eşitlik ilkesine aykırı olduğu ileri sürülerek iptali istenilmektedir.

SAVUNMANIN ÖZETİ : Tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülerek davanın reddi gerektiği savunulmuştur.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Ankara 7. İdare Mahkemesi'nce gereği görüşüldü:
Dava, Emekli Sandığı Sağlık Hizmetleri Dairesi Başkanlığında 657 sayılı Kanunun 4/B maddesine göre sözleşmeli sağlık teknikeri olarak görev yapmakta iken, askerlik nedeniyle görevinden ayrılma talebi üzere 23.3.2007 tarihli 2827 sayılı olur ile sözleşmesi feshedilerek Emekli Sandığı ile ilişiği kesilen davacının askerlik sonrası görevine tekrar döndürülmesi istemiyle yaptığı 17.9.2007 tarihli başvurusunun reddine ilişkin 24.9.2007 tarih ve 151003 sayılı davalı idare işleminin iptali istemiyle açılmıştır.

Anayasa'nın Vatan Hizmetleri başlıklı 72.maddesinde "Vatan hizmeti her Türk'ün hakkı ve ödevidir. Bu hizmetin silahlı kuvvetlerde veya kamu kesiminde ne şekilde yerine getirileceği veya getirilmiş sayılacağı kanunla düzenlenir" hükmüne yer verilmiştir.
Ayrıca 1111 sayılı Askerlik Kanunu'nun 1.maddesinde Türk Vatandaşı olan her erkeğin askerlik hizmetini yapmaya mecbur olduğu hüküm altına alınmıştır.
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 4. maddesinde istihdam şekilleri sayılmış ve (B) bendinde "Sözleşmeli Personel" bir istihdam biçimi olarak ortaya konulmuş, anılan Yasa'nın 81. maddesinde de; "Hazarda ve seferde muvazzaflık hizmeti dışında silah altına alınan Devlet memurları, silah altında bulundukları sürece izinli sayılırlar" hükmüne yer verilmiştir.

Diğer Yandan 06.06.1978 tarihli ve 7-15754 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'da sözleşmeli personelin askerlik görevini yapmak üzere görevden ayrılması halinde askerlik dönüşü eski görevine başlatılıp başlatılmayacağına ilişkin bir düzenlemeye yer verilmemiş ise de;. Kamu İktisadi Teşebbüsleri Personel Rejiminin Düzenlenmesi Ve 233 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Bazı Maddelerinin Yürürlükten Kaldırılmasına Dair 399 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin Muvazzaf Askerlik Başlıklı 24. maddesinde ;"Muvazzaf askerlik görevini ifa için görevinden ayrılan sözleşmeli personel askerlik hizmetinin bitiminden itibaren 1 ay içinde başvurduğu takdirde teşebbüs ve bağlı ortaklıklarca işe başlatılır. Muvazzaf askerlikte geçen süreler, muvazzaf askerliğe ayrıldıkları sırada iktisap etmiş oldukları emekli keseneğine esas derecelerinde kademe İlerlemesi yapılmak suretiyle değerlendirilir." hükmüne yer verilmiş olup T. C. Anayasası' nda kabul görmüş olan eşitlik ilkesi uyarınca Kamu Hizmetini yürüten personel farklı uygulamalara tabi tutulamayacağından, Kamu Kurumlarında 657 sayılı yasanın 4/B maddesine göre çalıştırılan Sözleşmeli Personelin, zorunlu bir kamu görevi olan askerlik görevinin ifası için görevden ayrılmasını, görevden istifa etme şeklinde değerlendirme imkanı olmadığı gibi, askerlik görevinin bitiminden sonra yapılan yeniden göreve başlatılma isteminin de açıktan atama olarak nitelendirilmesi mümkün değildir.

Dava dosyasının incelenmesinden; Emekli Sandığı Sağlık Hizmetleri Dairesi Başkanlığında 657 sayılı Yasanın 4-B maddesi uyarınca sözleşmeli personel kapsamında sağlık teknikeri olarak çalışan davacının, askerlik hizmetinin ifası için 30.3.2007 tarihinde mecburi olarak görevinden ayrıldığı, askerlik hizmetini tamamlaması sonrasında 17.9.2007 tarihli dilekçesiyle 30.09.2007 tarihi itibariyle askerlik görevini tamamlamış olacağından bahisle göreve tekrar başlama talebiyle müracaat ettiği, ancak bu talebin; Emekli Sandığı Sağlık Hizmetleri Dairesi Başkanlığı'nın 24.9.2007 sayılı işlemi ile 11.06.2007 tarih ve 7/12251 sayılı Bakanlar Kurulu Kararında açıklanan yöntemlerden biri ile sözleşmeli personel olarak istihdam edilebileceği ve Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'da, sözleşmeli personelin askerlik nedeniyle sözleşmesi feshedilenlerin askerlik dönüşü eski görevine zorunlu olarak başlatılacaklarını öngören herhangi bir hüküm bulunmadığından, bahisle reddedilmesi üzerine bakılmakta olan davanın açıldığı, anlaşılmaktadır.

Bu durumda, yapılıp yapılmaması veya ne zaman yapılacağı davacının inisiyatifinde olmayan ve zorunlu ve Anayasal bir yükümlülük görevi olan askerlik görevini ifa etmek üzere davalı idareyi haberdar ederek görevinden ayrılan davacının, görevden ayrılması istifa niteliği taşımadığı gibi 31/03/2007 ve 30/09/2007 tarihleri arasında yaptığı askerlik dönüşü sonrasında göreve başlatılması istemiyle yaptığı başvurunun da açıktan atama olarak değerlendirilmesi mümkün olmadığından, istemin reddi yönünde tesis edilen davalı idare işleminde hukuka uygunluk bulunmamaktadır.

Öte yandan, 6.6.1978 tarih ve 7/15754 sayılı Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslara 28.06.2007 günlü, 26566 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 11.06.2007 tarih ve 7/12251 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla eklenen "sınav şartı" başlıklı ek 2. maddesinde yer alan sözleşmeli personel istihdam edilme yöntemlerinin askerlik nedeniyle göreve dönüşü kapsamayacağı ve dava konusu işleme gerekçe oluşturmayacağı açıktır.

Açıklanan nedenlerle dava konusu İşlemin İptaline, aşağıda dökümü yapılan 67,80-YTL yargılama gideri ile karar tarihinde yürürlükte olan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca takdir olunan 350,00-YTL avukatlık ücretinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine, artan posta giderinin istemi halinde davacıya iadesine, bu kararın tebliğ tarihini izleyen 30 gün içinde Danıştay'a temyiz yolu açık olmak üzere, 28.03.2008 gününde oybirliğiyle karar verildi.

Başkan Üye Üye
SEVGİ ATALAY SONGÜL ŞAHİN MUHİDDİN KARATAŞ
26572 36667 101792
YARGILAMA GİDERLERİ
Başvurma Harcı: 13,10 ytl
Karar Harcı : 13,10 YTL
Y.D. Harcı : 21,40 YTL
Vekalet Harcı : 2,20 YTL
Posta Gideri : 18,00 YTL
TOPLAM: 67,80 YTL