Danıştay'dan, 4/C'li ticaret yapabilir kararı

Danıştay 12. Dairesi, Sağlık Sen tarafından açılan davada, 4/C statüsünde çalışan personelin asli ve sürekli kamu hizmeti görmedikleri belirti ve dışarıda kazanç getirici bir işte çalışmalarını engelleyen hizmet sözleşmesi hükmünü iptal etti.

Danıştay kararının ilgili bölümü şu şekildedir:

Davacının iptalini istediği düzenleyici işlemler ayrı ayrı ele alındığında;
1- Sağlık Bakanlığı 2012 Yılı Hizmet Sözleşmesi'nin (Tip Sözleşme) başka İş yapma yasağına ilişkin 2/(b) maddesi ile dayanağı olan 8.12.2011 gün ve 2011/2543 sayılı Bakanlar Kurulu Karan'nın "Başka iş yapma yasağı" başlıklı 12. maddesi yönünden;

657 sayıiı Yasanın 4/C maddesinde düzenlenen geçici personele ilişkin mevzuat hükümleri dikkate alındığında, anılan Yasa maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan Bakanlar Kurulu kararları dışında söz konusu statüyü düzenleyen hukuk kurallarının bulunmaması nedeniyle, anılan Bakanlar Kurulu kararlarının hukuka aykırılığı öne sürülerek açılan davalarda, uyuşmazlığın çözümü bakımından söz konusu hukuki boşluğun başta 657 sayılı Yasa'daki personel statüleri olmak üzere hukuk düzenimizdeki diğer personel statülerine ilişkin mevzuat hükümlerinin İdare Hukukunun ve geçici personel statüsünün niteliği göz önüne alınarak kıyasen uygulanması yoluyla doldurulacağı açıktır.

657 sayılı Yasa'nın 28. ve 125/D-h maddelerinde devlet memurianna Türk Ticaret Kanunu'na göre (tacir) veya (esnaf) sayılmalarını gerektirecek bir faaliyette bulunmaları, ticaret ve sanayi müesseselerinde görev almaları, ticari mümessil veya ticari vekil veya kollektif şirketlerde ortak veya komandit şirkette komandite ortak olmaları (görevli oldukları kurumların iştiraklerinde kurumların ı temsilen alacakları görevler hariç), ticaret yapmaları veya Devlet memurianna yasaklanan diğer kazanç getirici faaliyetlerde bulunmaları yasaklanmıştır.

Kamu hizmetlerini gerçekleştirebilmek için sahip olduğu üstün kamu gücünü ağırlıklı olarak devlet memurları aracılığıyla kullanan idarenin, söz konusu hizmetlerin aksamadan yürütülmesi için asli kamu personeli grubu olan devlet memurlarına parasal haklar ve iş güvencesi başta olmak üzere güvenceli bir statü yarattığı, aynca kamu gücünün kötüye kullanılması ihtimaline binaen ticari faaliyet başta olmak üzere memurlukla bağdaşmayan diğer kazanç getirici faaliyetleri yasakladığı görülmektedir.

Bununla birlikte, memurların memurlukla bağdaşabilecek gelir getirici faaliyetlerde bulunmaları ve yukarıda beiirilen Yasa maddelerinin yasakladığı ticari faaliyetler dışında gelir getirici uğraşlarla iştigal etmeleri olanaklıdır, (örneğin; fikir ve sanat eserleri, yasaklanmayan sportif faaliyetler, hakemlik, yasaklanmayan ücret karşılığı faaliyetler vs.)

Buna karşılık asli ve sürekli kamu hizmeti görmedikleri, kamu gücünün kullanımına sınırlı şekilde katıldı klan, memurlar gibi mali güvenceye sahip olmadıkları ve daha düşük ücretlerle çalıştıkları halde geçici personele 657 sayılı Yasa'nın memurlar için Öngördüğü yasakların da üzerine çıkılarak, görevle bağdaşabilecek / bağdaşmayacak işler yönünden bir sınır dahi çizilmeksizin dışanda kazanç getirici hiçbir iş yapamayacaklarının öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

Bu durumda dava konusu düzenlemelerde hukuka ve hakkaniyete uyarlık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Danıştay kararının tam metni için tıklayınız.