27.04.2005 tarihinden sonra naklen atanan için örnek dava dilekçesi (Anayasa'ya aykırılık istemlidir)

27.04.2005 tarihinden sonra naklen atanan içindir.

... İDARE MAHKEMESİ BAŞKANLIĞI'NA

DAVACI : (Adı- soyadı, adresi ve TC kimlik nosu)

DAVALI :???????.. Valiliği ,?????(Görev yapılan ilin Valiliği)

KONUSU : Davalı İdarenin, 5335 sayılı Kanunun 4. maddesinin (a) bendine dayanarak tarafıma ödenmesi gereken sürekli görev harcırahının ödenmemesine ilişkin işleminin iptali ve yürütmesinin durdurulmasına, bu işlemin dayanağı olan 27.4.2005 günlü, 25798 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 21.4.2005 günlü, 5335 sayılı Kanun'un 4. maddesinin (a) bendinin Anayasa'ya aykırılığı nedeniyle iptali için Anayasa Mahkemesi'ne başvurulmasına ve Anayasa Mahkemesinin vereceği karara kadar davanın geri bırakılarak Anayasa Mahkemesi'nin kararına göre işlemin iptaline karar verilmesi istemleridir. Tarafıma harcırah ödenmemesine ilişkin davalı idare işleminin iptali ile hak ettiğim yevmiye ve yolluğun yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemidir.

TEBLİĞ TARİHİ :?../??/2006 tarihinde vermiş olduğum dilekçeye ??./?../2006 tarihinde cevap verildiğinden davam süresi içerisindedir. (EK-1)
(Cevap verilmemişse : Harcırah talebimi içeren ..../../2006 tarihli dilekçeme 60 gün boyunca sessiz kalınarak cevap verilmemesi biçimindeki ret işleminin iptal edilerek, yoksun kaldığım harcırahımın yasal faizi ile birlikte tarafıma ödenmesi talebinden ibarettir.)

AÇIKLAMALAR : ....... il müdürlüğüne [veya Bakanlığı'na] ....?. tarihinde naklen atandım.

Naklen atanmam nedeniyle tarafıma harcırah ödenmesi gerekirken, atama işlemi sonucunda tarafıma harcırah ödenmemiştir. ??./??./2006 tarihinde idareye verdiğim dilekçede harcırahımın ödenmesini talep ettim. Tarafıma verilen ??./??./2006 tarih ve ?? sayılı cevabi yazıda, harcırah ödenmemesinin nedeninin 27.4.2005 günlü, 25798 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 21.4.2005 günlü, 5335 sayılı Kanun'un (EK-2) 4. maddesinin (a) bendi olduğu belirtilmiştir. Bu konuda benzer hükümler içeren 4969 sayılı Kanunun 1. maddesini iptal eden (26.11.2005 günlü, 26005 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan) Anayasa Mahkemesi'nin 4.5.2005 günlü, E:2004/54, K:2005/24 (EK-3) sayılı kararı dikkate dahi alınmamıştır.

Tarafıma harcırah ödenmemesi işlemi haksız ve hukuka aykırı olduğundan, bu davanın açılması zorunlu olmuştur.

II ? İPTAL SEBEPLERİ

1- 12.8.2003 günlü, 25197 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan ve 22.7.2003 tarihinden geçerli olmak üzere yayımı tarihinde yürürlüğe giren 4969 sayılı Kanun'un 1. maddesinin (a) bendi ile 6245 sayılı Harcırah Kanunu "yurt içinde veya dışındaki daimi bir vazifeye yeniden veya naklen tayin olunanlarla yabancı memleketlerdeki memuriyet merkezi tebdil olunan veyahut bu yerlerden yurt içinde diğer bir daimi vazifeye tayin edilen memur ve hizmetlilere yeni vazife mahallerine kadar," şeklindeki 10. maddesinin 1. bendinin başına "Kendi yazılı talepleri üzerine gönderilenler hariç olmak üzere" ibaresi eklenmiş ve bentte yer alan "yeniden veya" ibaresi metinden çıkarılmıştır. Bu düzenleme ile anılan maddenin 1. bendi; "Kendi yazılı talepleri üzerine gönderilenler hariç olmak üzere; Yurt içinde veya dışındaki daimi bir vazifeye naklen tayin olunanlarla yabancı memleketlerdeki memuriyet merkezi tebdil olunan veyahut bu yerlerden yurt içinde diğer bir daimi vazifeye tayin edilen memur ve hizmetlilere yeni vazife mahallerine kadar," şeklindeki biçiminde bir düzenlemeye dönüşmüştür. Böylece kendi isteği üzerine naklen atananlara harcırah verilmeyeceği yasal düzenleme haline getirilmiştir.

2- Ancak, 4969 sayılı Kanun'un 1. maddesinin (a) bendi ile 6245 sayılı Harcırah Kanununa eklenen "Kendi yazılı talepleri üzerine gönderilenler hariç olmak üzere" ibaresinin, Anayasaya aykırı olduğu iddiasıyla Anayasa Mahkemesine yapılan başvuru üzerine, Anayasa Mahkemesinin 26.11.2005 günlü, 26005 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 4.5.2005 günlü, E:2004/54, K:2005/24 sayılı kararı ile iptal edilmiştir.

3- Şuan harcırah verilmemesine gerekçe olarak gösterilen 5335 sayılı Kanunun 4. maddesinin (a) bendi ile değişik 6245 sayılı Harcırah Kanunun 10. maddesinin birinci bendi şu şekildedir: "Zorunlu yer değiştirme, sınav, sağlık sebepleri ve eş durumu (bu madde uyarınca sürekli görev yolluğu almaya hak kazananların eşlerinin atamaları) dışında kendi yazılı talepleri üzerine gönderilenler hariç olmak üzere; Yurt içinde veya dışındaki daimi bir vazifeye naklen tayin olunanlarla yabancı memleketlerdeki memuriyet merkezi tebdil olunan veyahut bu yerlerden yurt içinde diğer bir daimi vazifeye tayin edilen memur ve hizmetlilere yeni vazife mahallerine kadar;"

Bu madde ile "27.4.2005 tarihinden itibaren 6245 sayılı Harcırah Kanunu kapsamında bulunan kurum ve kuruluşlarda, zorunlu yer değiştirme, sınav, sağlık sebepleri ve eş durumu (bu madde uyarınca sürekli görev yolluğu almaya hak kazananların eşlerinin atamaları) dışında kendi yazılı talepleri üzerine naklen atananlara" harcırah ödenmemektedir.

4- Ancak görüleceği üzere maddde yer alan "kendi yazılı talepleri üzerine gönderilenler hariç olmak üzere;" ibaresi hakkında Anayasa Mahkemesince iptal kararı verilmiş olup, bu madde de Anayasa'ya aykırıdır.

5- 2- Diğer taraftan, Anayasanın ilgili maddesi gereği Anayasa Mahkemesi kararının geriye yürütülemeyeceği belirtilmekteyse de;
- Danıştay 1. Dairesi 04.06.2003 tarihli görüşü ile, 61 yaş emeklilik düzenlemesinin iptali nedeniyle mağdur olup, dava açmayanların da Anayasa Mahkemesi Kararının yeni bir hukuksal durum yaratması nedeniyle, bu iptal kararından yararlanabileceklerini belirtmiştir.
- Danıştay 2. Dairesi 17.12.2005 tarih, 2004/7942 sayılı Esas No ve 2005/4297 Karar nolu görüşü ile Anayasa Mahkemesinin harcırah kanununun iptal kararını geriye yürütmüştür. (Ek-4)
- Askeri Yüksek İdare Mahkemesinin 08.12.1993, 1993/1205 sayılı kararında da, yürümezlik ilkesinin nedeni olan sosyal kargaşaya yol açılması ve Hukuk güvenliğinin sarsılmasının, bazı durumlarda iptal kararının geriye yürütülmemesi halinde ortaya çıkacağını gerekçe göstererek, Anayasa Mahkemesi kararı gereğince geriye dönük olarak yargılamanın yenilenmesine karar vermiştir.

Diğer taraftan; bu çerçevede açılan davalarda Adana, Van ve Erzurum bölge idare mahkemeleri ile Antalya, İstanbul, Gaziantep ve Bursa İdare mahkemeleri, harcırahların 5 yıllık genel zamanaşımı süresi içerisinde her zaman istenmesinin mümkün olduğuna karar vererek davaları sonuçlandırmıştır.

Bu nedenlerle, davalı idare tarafından tarafıma ödenmeyen sürekli görev harcırahına ilişkin işlemin telafisi imkansız zararıma yol açıcı olduğundan Anayasa'nın 152. Maddesi gereği anılan Yasa Maddesinin Anayasa'ya aykırılığı sebebiyle iptali istemi ile Anayasa Mahkemesi'ne başvurulmasını ve Anayasa Mahkemesi kararına kadar davanın geri bırakılmasını, bu süreçte oluşacak mağduriyetim göz önüne alınarak öncelikle işlemlerin yürütmesinin durdurulmasına ve sonuç olarak iptaline karar verilmesini talep ediyorum.

HUKUKİ NEDENLER : T.C.Anayasası, Harcırah Kanunu, ilgili mevzuat.

DELİLLER : Ekteki belge, İşlem dosyası, diğer yasal deliller

SONUÇ VE TALEP : Yukarıda arz edilen ve sayın mahkemenizce res'sen göz önüne alınacak nedenlerle; Davalı İdarenin, ............tarihinde sürekli görev harcırahı ödememesine ilişkin işlemi, AÇIKÇA HUKUKA AYKIRI ve TELAFİSİ İMKANSIZ ZARARIMA YOLAÇICI olduğundan öncelikle YÜRÜTMENİN DURDURULMASI'na, işlemlerin dayanağı olan27.4.2005 günlü, 25798 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 21.4.2005 günlü, 5335 sayılı Kanun'un 4. maddesinin (a) bendinin ANAYASA'YA AYKIRILIĞI NEDENİYLE iptali için Anayasa Mahkemesi'ne başvurulmasına ve Anayasa Mahkemesi'nin bu konuda vereceği karara kadar davanın geri bırakılmasına ve Anayasa Mahkemesinin kararına göre İŞLEMİN İPTALİ'ne karar verilmesini, yargılama giderlerinin karşı tarafa yüklenmesini saygıyla arz/talep ederim.

?./??/2006

Davacı
Adı- Soyadı
İmza

EK:
1- İdareye verilen dilekçe ve idarenin cevabı
2- 5335 sayılı Kanun
3- Anayasa Mahkemesi'nin 4.5.2005 günlü, E:2004/54, K:2005/24 sayılı kararı
4- Danıştay 2. Dairesinin, 2004/7942 sayılı Esas No ve 2005/4297 sayılı kararı

(NOT: Dilekçe ve ekleri Mahkemeye ikişer adet verilecektir.)